（原標題：2023香港NFT開新局，平臺如何抓住“窗口期”？）

香港立法會于2022年12月7日通過了《2022年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集（修訂）條例草案》（以下簡稱《修訂條例》），這一重磅法案的通過預計將會在未來很短的時期內(nèi)加強香港的打擊洗錢及恐怖分子資金籌集制度建設(shè)。

在實際實施《修訂條例》方面，該法案將會在2023年第二季度分階段生效，讓受規(guī)管行業(yè)有足夠時間接受新的要求。具體而言，貴金屬及寶石交易商注冊制度會在2023年4月1日生效，虛擬資產(chǎn)服務提供者發(fā)牌制度及其他有關(guān)打擊洗錢及恐怖分子資金籌集要求的修訂會在2023年6月1日生效。

坊間傳言的“23年6月出臺NFT持牌規(guī)范”等類似消息，即出于此。那么，實際上香港針對NFT的持牌要求是怎樣的？颯姐團隊今天就來跟大家深度聊一聊這個問題。

一、針對NFT，香港怎么管？

先給一個簡單直接的結(jié)論：目前香港針對NFT尚未出臺專門的監(jiān)管規(guī)范，NFT是否能被納入證監(jiān)會現(xiàn)有的監(jiān)管體系中還有待進一步的觀察和實踐。那么，既然目前尚未有專門的規(guī)范出臺，想在香港經(jīng)營NFT平臺的人就必須從理解香港的虛擬資產(chǎn)監(jiān)管思路入手，合規(guī)經(jīng)營并防范法律風險。

香港目前對NFT的監(jiān)管思路和態(tài)度實際上是參照了美國參議員 Cynthia Lummis (R-WY) 和 Kirsten Gillibrand (D-NY) 提出的《負責任金融創(chuàng)新法案》（S. 4356 - the Responsible Financial Innovation Act，簡稱 RFIA）。RFIA法案將虛擬資產(chǎn)一分為二地劃為了“金融證券化”（證券）和“非金融證券化”（商品）的兩個大類，對于金融證券化的虛擬資產(chǎn)由美國證監(jiān)會（SEC）會同金融監(jiān)管機構(gòu)管理，而非金融化的虛擬資產(chǎn)則歸由美國商品期貨交易委員會（CFTC）管轄。

根據(jù)RFIA提供的監(jiān)管思路，香港也做出了符合自己實際情況的選擇：香港認可金融化NFT的存在，將NFT宏觀地分成了金融證券類NFT和非金融證券類（純數(shù)字藝術(shù)品）NFT兩部分（詳細分類標準尚未出臺）。香港證監(jiān)會僅監(jiān)管金融證券類的NFT，對于非金融證券類NFT來說，其活動不屬于證監(jiān)會的監(jiān)管范圍。

至于這兩類NFT的界限，香港證監(jiān)會指出，如果某NFT構(gòu)成了證券或者集體投資下的權(quán)益相類似的結(jié)構(gòu)，那么就被定義為金融化NFT，因而需要持牌發(fā)行。另外，也可以根據(jù)香港《證券及期貨條例》來進行判斷：證券的定義是“任何團體（不論是否屬于法團）或政府或市政府當局的或者由他發(fā)行的股份、股額、債權(quán)證、債券股額、基金、債券或票據(jù)”，這個概念聽起來有些太概括，集體投資權(quán)益也被歸于證券中。該定義下，集體投資計劃被定義為包含四要素：“須涉及就財產(chǎn)而作出的安排；參與者對所涉財產(chǎn)的管理并無日?？刂疲辉撠敭a(chǎn)整體上是由營辦有關(guān)安排的人或代該人管理的，或參與者的供款和用以付款給他們的利潤或收益是匯集的；及有關(guān)安排的目的或作用是使參與者能夠分享或收取從上述財產(chǎn)取得或管理而產(chǎn)生的利潤、收益或其他回報。”符合以上條件的，會被定義為金融化NFT進行牌照監(jiān)管。

二、明年如何在香港合規(guī)運營NFT平臺？

在《修訂條例》出臺后，部分客戶認為香港在2023年會出臺專門的NFT監(jiān)管規(guī)范，颯姐團隊認為這個可能性較小。如我們一直在文章中提到的，香港政府在施政方面一直秉持著“在最前沿的領(lǐng)域做最保守的事情”，因此在NFT監(jiān)管方面，香港政府大概率會在2023年出臺一系列的公眾咨詢，在公眾咨詢的基礎(chǔ)上才會出臺專門的法律規(guī)范，這個周期一般會以年為單位計，并不是可以一蹴而就的事情。

因此，在《修訂條例》生效后，我們建議想要在香港實際經(jīng)營NFT平臺的個人或法人團隊，首先需要認真審查自身經(jīng)營的NFT是否構(gòu)成前面提到的香港《證券及期貨條例》中的證券期貨產(chǎn)品。如果屬于單純的數(shù)字藝術(shù)品交易平臺，原則上并不需要持有香港證監(jiān)會批給的牌照。

其次就是檢視自身是否屬于《修訂條例》規(guī)定的虛擬資產(chǎn)服務提供商（VASP）。

虛擬資產(chǎn)服務

根據(jù)《修訂條例》，虛擬資產(chǎn)服務指的是需符合以下兩項標準：

1. 藉該項服務

（1）買賣虛擬資產(chǎn)的要約，經(jīng)常以某種方式被提出或接受，而以該種方式提出或接受該等要約，形成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；或

（2）人與人之間經(jīng)?；ハ嘟榻B或辨識，以期洽商或完成虛擬資產(chǎn)的買賣，或經(jīng)常在有他們將會以某種方式洽商或完成虛擬資產(chǎn)的買賣的合理期望的情況下互相介紹或辨識，而以該種方式洽商或完成該等買賣，形成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；及

2. 在該項服務中，客戶款項或客戶虛擬資產(chǎn)由提供該項服務的人直接或間接管有。

虛擬資產(chǎn)服務提供商

至于虛擬服務提供商的標準則是：

1. 符合以下說明的人，須視作提供虛擬資產(chǎn)服務：（1）該人經(jīng)營提供虛擬資產(chǎn)服務的業(yè)務；或（2）該人為經(jīng)營提供虛擬資產(chǎn)服務的業(yè)務的另一人、代表該另一人或藉與該另一人訂立的安排，而就提供該項虛擬資產(chǎn)服務執(zhí)行任何受規(guī)管職能；

2. 任何人如為有關(guān)持牌提供者、代表該持牌提供者或藉與該持牌提供者訂立的安排，而就提供虛擬資產(chǎn)服務執(zhí)行任何受規(guī)管職能，則須視作代表該持牌提供者提供該項虛擬資產(chǎn)服務；

3. 任何法團如根據(jù)第 53ZRK 條，獲批給牌照提供虛擬資產(chǎn)服務，則須視作就該項虛擬資產(chǎn)服務獲發(fā)牌；及

4. 任何個人如根據(jù)第 53ZRL 條，獲批給牌照代表持牌提供者提供虛擬資產(chǎn)服務，則須視作就該項虛擬資產(chǎn)服務獲發(fā)牌。

當然，《修訂條例》對虛擬資產(chǎn)服務提供商的規(guī)定非常詳細且繁雜，具體還需要參照《修訂條例》A834-A850的具體條款。在企業(yè)自我審查是否構(gòu)成虛擬資產(chǎn)服務提供商的過程中，我們建議直接聘請專業(yè)律師出具法律意見，盡量降低誤判風險。

最后，如果對自身風險判斷不準確的伙伴們還可以使用一個比較笨但確實有效的辦法：直接提交香港證監(jiān)會申報牌照。在申報過程中，香港證監(jiān)會會對平臺的業(yè)務模式、經(jīng)營范圍等做出專業(yè)詳細的判斷，最終給出一個確定的需要/不需要持牌的結(jié)論。當然，該種方式存在弊端，首先我們提交給證監(jiān)會的材料必須是真實準確的，否則將會面臨嚴重的法律風險甚至是刑法風險；其次，這種方法耗時較長，幾乎需要走完整個申請持牌流程，短時間內(nèi)難有結(jié)論。

寫在最后

站在22年末23年初的這個特殊時間節(jié)點上，颯姐團隊認為，總的來說香港政府擁抱虛擬經(jīng)濟的基本態(tài)度不會出現(xiàn)大的變動，在明年甚至會出臺一些力度更大、更加利好虛擬資產(chǎn)平臺的政策，例如取消“專業(yè)投資者”門檻等，也不是不可能。但對于NFT平臺來說，在短期內(nèi)很難有確定的規(guī)范性文件出臺，但在這段時間內(nèi)提早布局并不是一件壞事。颯姐團隊認為，目前還是應當搶抓政策窗口期，盡早持牌更加有利于NFT平臺在香港的可持續(xù)發(fā)展。

本文系未央網(wǎng)專欄作者:肖颯 發(fā)表，內(nèi)容屬作者個人觀點，不代表網(wǎng)站觀點，未經(jīng)許可嚴禁轉(zhuǎn)載，違者必究！

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