也正是由于SEC的這種不溫不火的態(tài)度，許多投資者在遭遇加密市場5月暴跌后，甚至試圖通過司法程序為自己挽回損失。這里就要提到幾個月前，美國某律師事務所試圖組織的針對無聊猿項目方Y(jié)uga的集體訴訟（尚未提交訴狀）。在該起案件中，代理律師認為Yuga實質(zhì)上將無聊猿NFT和APE代幣作為有保證回報的證券發(fā)售，并在運營過程中實施了“不恰當?shù)恼T導”行為（類似我國非法吸收公眾存款罪中的利誘性要件）欺騙投資者進行購買，但后期這些類似證券的NFT的代幣市值開始大幅下跌，投資人遭受損失。當然，該案尚處于尋找原告階段，是否真的起訴還有待觀察。

二、NFT有沒有可能真的被作為證券監(jiān)管？

颯姐團隊認為，這是有可能的。引用肯塔基大學（University of Kentucky）教授布萊恩·法爾的說法：“當美國證券交易委員會決定對某個東西進行監(jiān)管時，它就變成了一種證券。真正的問題是，SEC真的想監(jiān)管這個特定的市場嗎？”當然，這種半開玩笑的說法更多的是對SEC一貫以來霸道行事和選擇性監(jiān)管的調(diào)侃，實際上NFT能否被視為證券關鍵在于其是否能通過“豪威測試”

豪威測試（Howey Test）是源自于1946年SEC訴豪威公司案中，由法院確定的證券審查標準。在豪威案中，豪威公司將大片的柑橘園出售給了佛羅里達州的眾多買家，該買家隨后又將土地租回給豪威，由豪威公司實際負責照料果園，并代表買家出售水果，雙方分享收益。這些買家中，絕大多數(shù)都沒有經(jīng)驗，也不需要自己種植水果。在該案中，豪威公司并未注冊這些交易，因此SEC對該起交易進行了干預。法院最終裁決認為，這種回租協(xié)議符合證券投資的標準，需要遵守美國證券法的規(guī)定。

該判例確定了豪威測試標準，此后數(shù)十年來一直被用于判斷特定協(xié)議是否構(gòu)成證券，該標準如下：

標準如下

1、是否是金錢投資；

2、該投資期待利益回報；

3、該投資是針對特定事業(yè)的；

4、利益回報的產(chǎn)生大部分源自發(fā)行方或第三方的努力，而非投資方自己的行為。

實際上，豪威測試確定的標準是一個較為開放的標準體系，最開始豪威案中確定的是“利益回報的產(chǎn)生僅僅源自發(fā)行方或第三方的努力”但在后續(xù)的一系列判例中，法院漸漸將“僅僅”擴大為“大部分源自第三方的努力”，極大地增加了SEC的監(jiān)管范圍。因此，諸多學者一直以來都對豪威測試的開放性和易通過性持否定態(tài)度，該測試標準某種程度上賦予了SEC過大的監(jiān)管選擇權。

但這種情況如今似乎出現(xiàn)了變化，2022年6月《負責任的金融創(chuàng)新法案》（Responsible Financial Innovation Act，也稱為Lummis-Gillibrand法案）試圖將數(shù)字資產(chǎn)整合到現(xiàn)有的法律規(guī)范的體系中，以鼓勵數(shù)字金融創(chuàng)新，并為加密資產(chǎn)圈提供更加清晰的監(jiān)管規(guī)范。該法案要求SEC和CFTC（商品期貨交易委員會）承擔大部分虛擬資產(chǎn)監(jiān)管工作，SEC負責監(jiān)管歸類為證券的數(shù)字資產(chǎn)，CFTC負責監(jiān)管被認定為商品的數(shù)字資產(chǎn)。該法案對證券的認定標準規(guī)定為：（1）必須向持有人提供企業(yè)實體的債務或股權、清算權或從企業(yè)實體獲得利息或股息支付的權利；（2）在企業(yè)實體中獲得的利潤或收入份額等完全來自他人的創(chuàng)業(yè)或管理努力或?qū)嶓w中的任何其他經(jīng)濟利益。

與豪威測試對證券的判斷標準相比，該法案提出了更高的要求?？梢哉f，未來如果該法案實際落地，可能會對當前的監(jiān)管現(xiàn)狀造成重大影響。颯姐團隊認為，SEC如今對Yuga的主動出擊似乎是該法案實際落地的某種前導性影響——先將頭部NFT項目嘗試性和實驗性地納入監(jiān)管中。

因此，市場大可不必對SEC的監(jiān)管過于驚慌，至少從目前來看，將NFT納入更加規(guī)范的監(jiān)管體系可以迫使項目方承擔更加嚴格的信息披露義務，很大程度上也可以防止出現(xiàn)不久前被發(fā)現(xiàn)的項目方高管實施利用未公開消息不當牟利的行為（雖然該高管的行為屬于“內(nèi)幕交易”，但美國司法部最終只以電信欺詐和洗錢的罪起訴），雖然投資者一朝暴富的可能降低了，但資產(chǎn)的安全性卻提高不少，在當前經(jīng)濟環(huán)境下，穩(wěn)定性顯然更加重要。

寫在最后

NFT平臺發(fā)展至今，雖然與傳統(tǒng)金融產(chǎn)品相比其市場規(guī)模依然不夠大，但我們無法忽視的是，即使在當前全球經(jīng)濟衰退的大環(huán)境下，Web3和元宇宙領域依然是全球資本市場投資的重要領域。

Web3和元宇宙的發(fā)展尚處于起步階段，監(jiān)管框架的搭建需要視其發(fā)展狀態(tài)而定，由于法律本身存在的滯后性，過早的為新興技術設立框架很可能會不當?shù)囊种屏思夹g發(fā)展的可能性，而如果對其放任自流，又有可能會滋生大量侵害社會法益的事件。

颯姐團隊認為，美國目前公開的《負責任的金融創(chuàng)新法案》草案稿對于我國的立法具有一定程度的借鑒意義，通過設定口徑較小的審查標準將NFT初分為“證券化的數(shù)字資產(chǎn)”和“商品化的數(shù)字資產(chǎn)”進行分類監(jiān)管。這似乎是一種切實有效的，將數(shù)字資產(chǎn)納入現(xiàn)行監(jiān)管框架的做法。

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